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法律文书

时间:2021-01-11

  作为从业多年的食品药品监管人员,笔者对草案第二十八条提出了反对,并在中国人大网提交了意见。

  草案第二十八条对刑法第四百零八条之一第一款进行了修改。修改为:“负有食品药品安全监督管理职责的国家机关工作人员,滥用职权或者玩忽职守,有下列情形之一的,处五年以下有期徒刑或者拘役;造成特别严重后果的,处五年以上十年以下有期徒刑:

  “(一)瞒报、谎报、漏报食品药品安全事件,情节严重的;

  “(二)对发现的严重食品药品安全违法行为未及时查处的;

  “(三)未及时发现监督管理区域内重大食品药品安全隐患的;

  “(四)对不符合条件的申请准予许可,情节严重的;

  “(五)依法应当移交司法机关追究刑事责任不移交的。”

  而现行刑法规定为:“负有食品安全监督管理职责的国家机关工作人员,滥用职权或者玩忽职守,导致发生重大食品安全事故或者造成其他严重后果的,处五年以下有期徒刑或者拘役;造成特别严重后果的,处五年以上十年以下有期徒刑。

  徇私舞弊犯前款罪的,从重处罚。”

  对比可知该草案把食品扩大为食品药品,增加了适用情形。作为多年的食品药品领域的监管人员,对草案第二十八条提出反对,原因暂且列出以下三点:

  一、草案第二十八条共有五种情形构成食品药品监管渎职罪,其本质上是渎职罪,渎职罪的构成要件包括“情节严重“或”造成严重后果”,但草案第二十八条列举的第二、三、五项不要求“情节严重”或“造成严重后果”,不符合渎职罪的构成要件,而《刑法》分则第九章的其他罪名,均具备完整的渎职罪构成要件。

  二、渎职罪以及《刑法》分则第九章的罪名均为实害犯,现行刑法所规定的食品监管渎职罪也为实害犯,草案第二十八条列举的第三项是危险犯,不要求有实害结果即可定罪,与渎职罪不一致,且定罪门槛过低。

  三、实践方面,举个例子说明,根据《广东省食品安全事故应急预案》关于食品安全事故分级的规定7.2重大食品安全事故(Ⅱ级)

  (1)事故危害严重,影响范围涉及省内2个以上地级以上市行政区域的;

  (2)1起食物中毒事故中毒人数100人以上,并出现死亡病例的;

  (3)1起食物中毒事故造成10例以上死亡病例的;

  (4)省人民政府认定的重大食品安全事故。

  可知符合以上情形构成重大食品安全事故,则当然构成“负有食品药品安全监督管理职责的国家机关工作人员未及时发现监督管理区域内重大食品药品安全隐患的情形”,而就算是这种情形法律也未规定发生食品安全事故的责任主体均要追究刑事责任。符合《刑法》分则第三章的生产、销售不符合安全标准的食品罪和生产、销售有毒、有害食品罪造成食品安全事故的情形也只能覆盖一部分的食品安全事故的成因,而对于《刑法》未作规定的情形,甚至从实践来看相当大一部分食品安全事故均原因不明,那么连责任主体的刑事责任都无法追究(甚至行政处罚都不一定有),而仅仅是实害结果之前的风险隐患就可让监管人员锒铛入狱,对监管人员要求之高,定罪门槛之低,实属苛刻。

  综上,笔者认为草案第二十八条在理论和实践方面均存在诸多问题,草案起草过于恣意,因而提出反对意见。《食品安全法》第三条和《药品管理法》第三条均规定了食品药品安全工作“风险管理”的工作原则。食品药品安全监管工作的是要做风险管理,而不是扫除一切风险,监管并不是万能。理想状态我们可以追求,但不能苛求,立法者在关注社会重点问题的时候应审慎考量,一味加重监管人员的责任恐怕难以实现立法者的初衷。

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